воскресенье, 26 июня 2016 г.

Стоит ли бежать впереди паровоза, посыпая голову пеплом?

Кто знает, тот поймёт, остальные, возможно, догадаются. Тема увольнения работника по инициативе работодателя, оказалась, как никогда актуальной и я обратился к букве Трудового кодекса. Речь идёт о пункте 3 части 1 статьи 81 ТК РФ.


Статья 81 ТК РФ - Расторжение трудового договора по инициативе работодателя, предусматривает аж целых 14 пунктов, но нас более всего интересует пункт 3 - увольнение за несоответствие работника занимаемой должности.

А точнее, РАСТОРЖЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА работодателем в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, ПОДТВЕРЖДЁННОЙ результатами АТТЕСТАЦИИ (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

- В ходе аттестации нам нужно понять, какой профессиональный уровень наших психологов, - заявил председатель аттестационной комиссии полковник Вадим САВИЧ. - Это необходимо для того, чтобы освободиться от тех людей, которые по уровню своей квалификации не соответствуют занимаемым должностям. Если же у специалистов есть пробелы в знаниях и навыках психологической работы, то организовать их соответствующую подготовку на курсах повышения квалификации.

ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ (п. 3 ч.1 ст. 81 ТК РФ) устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. (часть 2 в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

Увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 3 части 1 статьи 81 ТК РФ, допускается, если невозможно перевести работника с его ПИСЬМЕННОГО СОГЛАСИЯ на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. 

При этом работодатель ОБЯЗАН предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. (часть третья в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)


РАЗЪЯСНЕНИЯ Верховного Суда РФ об увольнении по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

В силу пункта 3 части первой и части второй статьи 81 ТК РФ УВОЛЬНЕНИЕ по пункту 3 части первой статьи 81 Кодекса ДОПУСТИМО ПРИ УСЛОВИИ, что несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие его недостаточной квалификации ПОДТВЕРЖДЕНО РЕЗУЛЬТАТАМИ АТТЕСТАЦИИ, проведенной в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников.

Учитывая это, РАБОТОДАТЕЛЬ НЕ ВПРАВЕ РАСТОРГНУТЬ ТРУДОВОЙ ДОГОВОР с работником по названному основанию, если в отношении этого работника АТТЕСТАЦИЯ НЕ ПРОВОДИЛАСЬ либо аттестационная комиссия пришла к выводу О СООТВЕТСТВИИ РАБОТНИКА ЗАНИМАЕМОЙ ДОЛЖНОСТИ или выполняемой работе. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.

Если работник был УВОЛЕН по пункту 3 части первой статьи 81 Кодекса, то работодатель ОБЯЗАН представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник отказался от перевода на другую работу либо работодатель не имел возможности (например, в связи с отсутствием вакантных должностей или работ) перевести работника с его согласия на другую имеющуюся у этого работодателя работу (часть третья статьи 81 ТК РФ). (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации")


А что говорит СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

1. Увольнение по основаниям указанным в п. 3 ст. 81 ТК РФ возможно ТОЛЬКО ПОСЛЕ ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ РАБОТНИКА.

Из материалов дела усматривается, что истица была принята на работу к ответчику на должность ... с испытательным сроком в два месяца. Приказом истица уволена по п. 3 ст. 81 ТК РФ в связи с несоответствием занимаемой должности. Аттестация на предмет соответствия истицы занимаемой должности или выполняемой работе НЕ ПРОВОДИЛАСЬ.

Разрешая заявленные требования, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что увольнение по основаниям указанным в п. 3 ст. 81 ТК РФ возможно ТОЛЬКО ПОСЛЕ ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ работника. (Кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 1 февраля 2011 г. N 33-424/2011)

2. Так как ответчик не располагал результатами аттестации, подтверждающими низкую квалификацию истицы, увольнение признано судом НЕЗАКОННЫМ.

Судом установлено, что истица была уволена ответчиком по п. 3 ст. 81 ТК РФ. Как пояснила свидетель, истица действительно уволена по п. 3 ст. 81 ТК РФ за низкую квалификацию, ОТСУТСТВИЕ ЗНАНИЙ, однако аттестация не проводилась, при увольнении по данному основанию также было учтено отсутствие истицы на работе ...

Увольняя истицу по п. 3 ст. 81 ТК РФ, ответчик не располагал результатами аттестации, подтверждающими ее низкую квалификацию и несоответствие занимаемой должности, в связи с чем, суд правильно признал увольнение истицы именно по этому основанию незаконным.

Рассмотрев спор, суд правильно сослался на пп. "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ согласно которой трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае прогула, т.е. отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня.

Однако, как усматривается из материалов дела, ответчик не увольнял истицу по данному основанию, никаких изменений в приказ ответчик не вносил. Н. в суде первой инстанции подтвердила, что уволена истица за несоответствие своей должности, а не за прогул (Определение Московского городского суда от 26 ноября 2010 г. по делу N 33-35184)


В письме Роструда от 30.04.2008 № 1028-с «Об увольнении работника вследствие недостаточной квалификации» говорится о том, что увольнение работника по вышеизложенному основанию не допускается без проведения АТТЕСТАЦИИ.

Определение понятия «аттестация» в Трудовом кодексе РФ отсутствует. Однако этот термин встречается в Трудовом Кодексе РФ в различных значениях. Так, например, в ст. 173, ст. 174 речь идет об экзаменационных испытаниях в учебном заведении. Под аттестацией же работников, как правило, понимают процедуру, представляющую собой комплексную проверку уровня деловых, личностных, а иногда и морально-нравственных качеств работника по соответствующей должности в современных условиях труда.

ОСНОВНЫМИ ЗАДАЧАМИ АТТЕСТАЦИИ ЯВЛЯЮТСЯ:

проверка профессионального уровня и навыков, деловых качеств и/или специализированных теоретических знаний работников;
умение применять их при выполнении функций, определенных трудовым договором;
формирование высококвалифицированного кадрового состава.

Именно с помощью аттестации можно определить, кто из работников нуждается в обучении, а кого можно перевести на вышестоящую должность.

На настоящий момент нормативного правового акта федерального уровня, который урегулировал бы общие правила проведения, сроки, категории работников, а также иные вопросы, связанные с аттестацией персонала, НЕТ. Однако следует отметить, что существуют отдельные акты по этой процедуре для некоторых категорий работников, в которых заинтересовано государство, в частности:


государственные гражданские служащие (ст. 48 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (в ред. от 02.04.2014));

научно-педагогические работники (ст. 332 ТК РФ, , ст. 49 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (в ред. от 21.07.2014), Постановление Правительства РФ от 24.09.2013 № 842 «О порядке присуждения ученых степеней» (в ред. от 30.07.2014) (вместе с «Положением о присуждении ученых степеней»));

эксперты в сфере проведения специальной оценки условий труда (ст. 351.3 ТК РФ, Федеральный закон от 28.12.2013 № 426-ФЗ «О специальной оценке условий труда» (в ред. от 23.06. 2014));

прокурорские работники, имеющие классные чины либо занимающие должности, по которым предусмотрено присвоение классных чинов (п. 2 ст. 41 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» (в ред. от 21.07.2014));

авиационный персонал (п. 2 ст. 8 Воздушного кодекса Российской Федерации от 19.03.1997 № 60-ФЗ (в ред. от 20.04.2014));

спасатели (ст. 23, 24 Федерального закона от 22.08.1995 № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» (в ред. от 02.07.2013));

лица, занимающие должности, связанные с обеспечением безопасности судоходства, полетов и движения наземных транспортных средств (п. 9 Постановления Правительства РФ от 30.08.1993 № 876 «О мерах по обеспечению устойчивой работы авиационного, морского, речного и автомобильного транспорта в 1993 году» (в ред. от 16.10.2000), Приказ Минтранса РФ, Минтруда РФ от 11.03.1994 № 13/11 «Об утверждении Положения о порядке аттестации лиц, занимающих должности исполнительных руководителей и специалистов предприятий транспорта» (в ред. от 11.05.2000));

работники библиотек (ст. 26 Федерального закона от 29.12.1994 № 78-ФЗ «О библиотечном деле» (в ред. от 02.07.2013));

работники опасного производственного объекта (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» (в ред. от 02.07.2013));

руководители унитарных предприятий (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (в ред. от 28.12.2013));

работники психологической службы Вооружённых Сил Российской Федерации (приказ Минобороны РФ от 25.01.2016  №19 «Об организации проведения аттестации работников психологической службы Вооружённых Сил Российской Федерации»).

В отличие от перечисленных выше специалистов, для которых аттестация является ОБЯЗАТЕЛЬНОЙ ПРОЦЕДУРОЙ, в других организациях она носит добровольный характер и проводится по инициативе руководящего состава.


ВАЖНО УЧИТЫВАТЬ, что Трудовым кодексом РФ предусмотрены категории работников, которые НЕ ПОДЛЕЖАТ УВОЛЬНЕНИЮ по результатам проведенной АТТЕСТАЦИИ (поскольку это увольнение по инициативе работодателя), поэтому и проведение аттестации в отношении таких работников либо не имеет смысла, либо актуально только для целей повышения в отплате труда, в должности и т. п.

Согласно ст. 261 ТК РФ, «расторжение трудового договора с беременной женщиной, с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, с одинокой матерью, воспитывающей ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или малолетнего ребенка — ребенка в возрасте до четырнадцати лет, с другим лицом, воспитывающим указанных детей без матери, с родителем (иным законным представителем ребенка), являющимся единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет либо единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях, по инициативе работодателя НЕ ДОПУСКАЕТСЯ».

Увольнение работников, соответствующих этим критериям, по итогам проведенной аттестации и на основании п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ будет считаться НЕЗАКОННЫМ.

Кроме того, работодатель должен знать об общих ограничениях, которые также не позволяют уволить работника по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Так, согласно ч. 6 ст. 81 ТК РФ, в обычном порядке НЕЛЬЗЯ УВОЛИТЬ:
работников, находящихся в отпуске, независимо от его вида;
работников в период временной нетрудоспособности.


Следует помнить, что есть определенные категории работников, которых возможно уволить по указанной выше статье, но только в соответствии с применением определенных специальных процедур согласно Трудовому кодексу РФ:

работников, являющихся членами профсоюза (ч. 2 ст. 82 ТК РФ);
представителей работников в период ведения коллективных переговоров (ч. 3 ст. 39 ТК РФ); работников в возрасте до 18 лет (ст. 269 ТК РФ);
представителей работников, участвующих в разрешении коллективного трудового спора (ст. 405 ТК РФ); работников, участвующих в коллективном трудовом споре или в забастовке (ст. 415 ТК РФ);

работников, избранных в состав комиссий по трудовым спорам (ст. 171, 373 ТК РФ);
руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций — не ниже цеховых и приравненных к ним (ст. 374, 376 ТК РФ).


ВЫВОД - НЕ ВСЁ ТАК ПЛОХО, КАК КАЖЕТСЯ:

1. Увольнение работника работодателем по пункту 3 части 1 статьи 81 ТК РФ без проведения АТТЕСТАЦИИ - НЕ ЗАКОННО.

2.Увольнение работника работодателем по пункту 3 части 1 статьи 81 ТК РФ прошедшего АТТЕСТАЦИЮ (подтвердившую квалификацию и соответствие занимаемой должности) - НЕ ЗАКОННО.

3. Если работник не прошёл АТТЕСТАЦИЮ.
Увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 3 части первой настоящей статьи, ДОПУСКАЕТСЯ, если НЕВОЗМОЖНО перевести работника с его ПИСЬМЕННОГО СОГЛАСИЯ на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. 

При этом работодатель ОБЯЗАН предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. (часть третья в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ).

4. Расторжение трудового договора с беременной женщиной, с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет- НЕ ЗАКОННО (ст. 261 ТК РФ).

5.Расторжение трудового договора с работником, являющимся членом профсоюза проходит с проведением определённой специальной процедуры  (ч. 2 ст. 82 ТК РФ).

И это далеко не всё.
Далее будет ещё интереснее ...


Читайте по теме:
Аттестация психологов ЮВО и другие новости психологической службы
Психологическая служба: АТТЕСТАЦИЯ ПСИХОЛОГОВ
ПОРЯДОК проведения аттестации работников психологической службы
Увольнение по результатам АТТЕСТАЦИИ. Общие положения.

Фото со сбора психологов Восточного военного округа.
http://aleksey-pelevin.blogspot.ru/2014/10/9-2014.html

4 комментария:

  1. Анонимный27 июня 2016 г., 22:04

    "В отличие от перечисленных выше специалистов, для которых аттестация является ОБЯЗАТЕЛЬНОЙ ПРОЦЕДУРОЙ, в других организациях она носит добровольный характер и проводится по инициативе руководящего состава."
    А если мое руководство не изъявило такого желания и вообще не в курсе, что меня аттестовывать собираются,тогда исходя из написанного я могу не прибывать?

    ОтветитьУдалить
  2. Анонимный9 июля 2016 г., 13:59

    Сначала надо было всем обеспечить повышение квалификации,в том же Военном университете, либо в Военмеде, а потом проводить аттестацию. Хаос полный. А с другой стороны. а судьи кто?? те люди, которые пишут метод рекомендации по СПИ? Или предалгают применять опросник ДАП для офицерского состава?

    ОтветитьУдалить
  3. Анонимный12 июля 2016 г., 21:30

    Правильно,надо чистить ряды психологов.
    А то понабирают молоденьких тупиц,о какой психологической помощи может быть речь.

    ОтветитьУдалить
  4. а вы на такую зарплату профессоров ждете?

    ОтветитьУдалить