Страницы

воскресенье, 26 июня 2016 г.

Стоит ли бежать впереди паровоза, посыпая голову пеплом?

Кто знает, тот поймёт, остальные, возможно, догадаются. Тема увольнения работника по инициативе работодателя, оказалась, как никогда актуальной и я обратился к букве Трудового кодекса. Речь идёт о пункте 3 части 1 статьи 81 ТК РФ.


Статья 81 ТК РФ - Расторжение трудового договора по инициативе работодателя, предусматривает аж целых 14 пунктов, но нас более всего интересует пункт 3 - увольнение за несоответствие работника занимаемой должности.

А точнее, РАСТОРЖЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА работодателем в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, ПОДТВЕРЖДЁННОЙ результатами АТТЕСТАЦИИ (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

- В ходе аттестации нам нужно понять, какой профессиональный уровень наших психологов, - заявил председатель аттестационной комиссии полковник Вадим САВИЧ. - Это необходимо для того, чтобы освободиться от тех людей, которые по уровню своей квалификации не соответствуют занимаемым должностям. Если же у специалистов есть пробелы в знаниях и навыках психологической работы, то организовать их соответствующую подготовку на курсах повышения квалификации.

ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ (п. 3 ч.1 ст. 81 ТК РФ) устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. (часть 2 в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

Увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 3 части 1 статьи 81 ТК РФ, допускается, если невозможно перевести работника с его ПИСЬМЕННОГО СОГЛАСИЯ на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. 

При этом работодатель ОБЯЗАН предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. (часть третья в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)


РАЗЪЯСНЕНИЯ Верховного Суда РФ об увольнении по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

В силу пункта 3 части первой и части второй статьи 81 ТК РФ УВОЛЬНЕНИЕ по пункту 3 части первой статьи 81 Кодекса ДОПУСТИМО ПРИ УСЛОВИИ, что несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие его недостаточной квалификации ПОДТВЕРЖДЕНО РЕЗУЛЬТАТАМИ АТТЕСТАЦИИ, проведенной в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников.

Учитывая это, РАБОТОДАТЕЛЬ НЕ ВПРАВЕ РАСТОРГНУТЬ ТРУДОВОЙ ДОГОВОР с работником по названному основанию, если в отношении этого работника АТТЕСТАЦИЯ НЕ ПРОВОДИЛАСЬ либо аттестационная комиссия пришла к выводу О СООТВЕТСТВИИ РАБОТНИКА ЗАНИМАЕМОЙ ДОЛЖНОСТИ или выполняемой работе. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.

Если работник был УВОЛЕН по пункту 3 части первой статьи 81 Кодекса, то работодатель ОБЯЗАН представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник отказался от перевода на другую работу либо работодатель не имел возможности (например, в связи с отсутствием вакантных должностей или работ) перевести работника с его согласия на другую имеющуюся у этого работодателя работу (часть третья статьи 81 ТК РФ). (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации")


А что говорит СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

1. Увольнение по основаниям указанным в п. 3 ст. 81 ТК РФ возможно ТОЛЬКО ПОСЛЕ ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ РАБОТНИКА.

Из материалов дела усматривается, что истица была принята на работу к ответчику на должность ... с испытательным сроком в два месяца. Приказом истица уволена по п. 3 ст. 81 ТК РФ в связи с несоответствием занимаемой должности. Аттестация на предмет соответствия истицы занимаемой должности или выполняемой работе НЕ ПРОВОДИЛАСЬ.

Разрешая заявленные требования, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что увольнение по основаниям указанным в п. 3 ст. 81 ТК РФ возможно ТОЛЬКО ПОСЛЕ ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ работника. (Кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 1 февраля 2011 г. N 33-424/2011)

2. Так как ответчик не располагал результатами аттестации, подтверждающими низкую квалификацию истицы, увольнение признано судом НЕЗАКОННЫМ.

Судом установлено, что истица была уволена ответчиком по п. 3 ст. 81 ТК РФ. Как пояснила свидетель, истица действительно уволена по п. 3 ст. 81 ТК РФ за низкую квалификацию, ОТСУТСТВИЕ ЗНАНИЙ, однако аттестация не проводилась, при увольнении по данному основанию также было учтено отсутствие истицы на работе ...

Увольняя истицу по п. 3 ст. 81 ТК РФ, ответчик не располагал результатами аттестации, подтверждающими ее низкую квалификацию и несоответствие занимаемой должности, в связи с чем, суд правильно признал увольнение истицы именно по этому основанию незаконным.

Рассмотрев спор, суд правильно сослался на пп. "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ согласно которой трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае прогула, т.е. отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня.

Однако, как усматривается из материалов дела, ответчик не увольнял истицу по данному основанию, никаких изменений в приказ ответчик не вносил. Н. в суде первой инстанции подтвердила, что уволена истица за несоответствие своей должности, а не за прогул (Определение Московского городского суда от 26 ноября 2010 г. по делу N 33-35184)


В письме Роструда от 30.04.2008 № 1028-с «Об увольнении работника вследствие недостаточной квалификации» говорится о том, что увольнение работника по вышеизложенному основанию не допускается без проведения АТТЕСТАЦИИ.

Определение понятия «аттестация» в Трудовом кодексе РФ отсутствует. Однако этот термин встречается в Трудовом Кодексе РФ в различных значениях. Так, например, в ст. 173, ст. 174 речь идет об экзаменационных испытаниях в учебном заведении. Под аттестацией же работников, как правило, понимают процедуру, представляющую собой комплексную проверку уровня деловых, личностных, а иногда и морально-нравственных качеств работника по соответствующей должности в современных условиях труда.

ОСНОВНЫМИ ЗАДАЧАМИ АТТЕСТАЦИИ ЯВЛЯЮТСЯ:

проверка профессионального уровня и навыков, деловых качеств и/или специализированных теоретических знаний работников;
умение применять их при выполнении функций, определенных трудовым договором;
формирование высококвалифицированного кадрового состава.

Именно с помощью аттестации можно определить, кто из работников нуждается в обучении, а кого можно перевести на вышестоящую должность.

На настоящий момент нормативного правового акта федерального уровня, который урегулировал бы общие правила проведения, сроки, категории работников, а также иные вопросы, связанные с аттестацией персонала, НЕТ. Однако следует отметить, что существуют отдельные акты по этой процедуре для некоторых категорий работников, в которых заинтересовано государство, в частности:


государственные гражданские служащие (ст. 48 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (в ред. от 02.04.2014));

научно-педагогические работники (ст. 332 ТК РФ, , ст. 49 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (в ред. от 21.07.2014), Постановление Правительства РФ от 24.09.2013 № 842 «О порядке присуждения ученых степеней» (в ред. от 30.07.2014) (вместе с «Положением о присуждении ученых степеней»));

эксперты в сфере проведения специальной оценки условий труда (ст. 351.3 ТК РФ, Федеральный закон от 28.12.2013 № 426-ФЗ «О специальной оценке условий труда» (в ред. от 23.06. 2014));

прокурорские работники, имеющие классные чины либо занимающие должности, по которым предусмотрено присвоение классных чинов (п. 2 ст. 41 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» (в ред. от 21.07.2014));

авиационный персонал (п. 2 ст. 8 Воздушного кодекса Российской Федерации от 19.03.1997 № 60-ФЗ (в ред. от 20.04.2014));

спасатели (ст. 23, 24 Федерального закона от 22.08.1995 № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» (в ред. от 02.07.2013));

лица, занимающие должности, связанные с обеспечением безопасности судоходства, полетов и движения наземных транспортных средств (п. 9 Постановления Правительства РФ от 30.08.1993 № 876 «О мерах по обеспечению устойчивой работы авиационного, морского, речного и автомобильного транспорта в 1993 году» (в ред. от 16.10.2000), Приказ Минтранса РФ, Минтруда РФ от 11.03.1994 № 13/11 «Об утверждении Положения о порядке аттестации лиц, занимающих должности исполнительных руководителей и специалистов предприятий транспорта» (в ред. от 11.05.2000));

работники библиотек (ст. 26 Федерального закона от 29.12.1994 № 78-ФЗ «О библиотечном деле» (в ред. от 02.07.2013));

работники опасного производственного объекта (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» (в ред. от 02.07.2013));

руководители унитарных предприятий (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (в ред. от 28.12.2013));

работники психологической службы Вооружённых Сил Российской Федерации (приказ Минобороны РФ от 25.01.2016  №19 «Об организации проведения аттестации работников психологической службы Вооружённых Сил Российской Федерации»).

В отличие от перечисленных выше специалистов, для которых аттестация является ОБЯЗАТЕЛЬНОЙ ПРОЦЕДУРОЙ, в других организациях она носит добровольный характер и проводится по инициативе руководящего состава.


ВАЖНО УЧИТЫВАТЬ, что Трудовым кодексом РФ предусмотрены категории работников, которые НЕ ПОДЛЕЖАТ УВОЛЬНЕНИЮ по результатам проведенной АТТЕСТАЦИИ (поскольку это увольнение по инициативе работодателя), поэтому и проведение аттестации в отношении таких работников либо не имеет смысла, либо актуально только для целей повышения в отплате труда, в должности и т. п.

Согласно ст. 261 ТК РФ, «расторжение трудового договора с беременной женщиной, с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, с одинокой матерью, воспитывающей ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или малолетнего ребенка — ребенка в возрасте до четырнадцати лет, с другим лицом, воспитывающим указанных детей без матери, с родителем (иным законным представителем ребенка), являющимся единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет либо единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях, по инициативе работодателя НЕ ДОПУСКАЕТСЯ».

Увольнение работников, соответствующих этим критериям, по итогам проведенной аттестации и на основании п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ будет считаться НЕЗАКОННЫМ.

Кроме того, работодатель должен знать об общих ограничениях, которые также не позволяют уволить работника по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Так, согласно ч. 6 ст. 81 ТК РФ, в обычном порядке НЕЛЬЗЯ УВОЛИТЬ:
работников, находящихся в отпуске, независимо от его вида;
работников в период временной нетрудоспособности.


Следует помнить, что есть определенные категории работников, которых возможно уволить по указанной выше статье, но только в соответствии с применением определенных специальных процедур согласно Трудовому кодексу РФ:

работников, являющихся членами профсоюза (ч. 2 ст. 82 ТК РФ);
представителей работников в период ведения коллективных переговоров (ч. 3 ст. 39 ТК РФ); работников в возрасте до 18 лет (ст. 269 ТК РФ);
представителей работников, участвующих в разрешении коллективного трудового спора (ст. 405 ТК РФ); работников, участвующих в коллективном трудовом споре или в забастовке (ст. 415 ТК РФ);

работников, избранных в состав комиссий по трудовым спорам (ст. 171, 373 ТК РФ);
руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций — не ниже цеховых и приравненных к ним (ст. 374, 376 ТК РФ).


ВЫВОД - НЕ ВСЁ ТАК ПЛОХО, КАК КАЖЕТСЯ:

1. Увольнение работника работодателем по пункту 3 части 1 статьи 81 ТК РФ без проведения АТТЕСТАЦИИ - НЕ ЗАКОННО.

2.Увольнение работника работодателем по пункту 3 части 1 статьи 81 ТК РФ прошедшего АТТЕСТАЦИЮ (подтвердившую квалификацию и соответствие занимаемой должности) - НЕ ЗАКОННО.

3. Если работник не прошёл АТТЕСТАЦИЮ.
Увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 3 части первой настоящей статьи, ДОПУСКАЕТСЯ, если НЕВОЗМОЖНО перевести работника с его ПИСЬМЕННОГО СОГЛАСИЯ на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. 

При этом работодатель ОБЯЗАН предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. (часть третья в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ).

4. Расторжение трудового договора с беременной женщиной, с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет- НЕ ЗАКОННО (ст. 261 ТК РФ).

5.Расторжение трудового договора с работником, являющимся членом профсоюза проходит с проведением определённой специальной процедуры  (ч. 2 ст. 82 ТК РФ).

И это далеко не всё.
Далее будет ещё интереснее ...


Читайте по теме:
Аттестация психологов ЮВО и другие новости психологической службы
Психологическая служба: АТТЕСТАЦИЯ ПСИХОЛОГОВ
ПОРЯДОК проведения аттестации работников психологической службы
Увольнение по результатам АТТЕСТАЦИИ. Общие положения.

Фото со сбора психологов Восточного военного округа.
http://aleksey-pelevin.blogspot.ru/2014/10/9-2014.html

4 комментария:

  1. "В отличие от перечисленных выше специалистов, для которых аттестация является ОБЯЗАТЕЛЬНОЙ ПРОЦЕДУРОЙ, в других организациях она носит добровольный характер и проводится по инициативе руководящего состава."
    А если мое руководство не изъявило такого желания и вообще не в курсе, что меня аттестовывать собираются,тогда исходя из написанного я могу не прибывать?

    ОтветитьУдалить
  2. Сначала надо было всем обеспечить повышение квалификации,в том же Военном университете, либо в Военмеде, а потом проводить аттестацию. Хаос полный. А с другой стороны. а судьи кто?? те люди, которые пишут метод рекомендации по СПИ? Или предалгают применять опросник ДАП для офицерского состава?

    ОтветитьУдалить
  3. Правильно,надо чистить ряды психологов.
    А то понабирают молоденьких тупиц,о какой психологической помощи может быть речь.

    ОтветитьУдалить
  4. а вы на такую зарплату профессоров ждете?

    ОтветитьУдалить